Apuntes sobre Derecho Administrativo y de Familia

Etiqueta: derechos de servidores del D.Leg. 276

ABUSO DE AUTORIDAD, ¿ SI ME DENUNCIAN POR HABER COMETIDO ABUSO DE AUTORIDAD, CÓMO LO EXPLICO?

Por Ricardo Ayala Gordillo

El mal trato y el abuso de autoridad son las quejas y denuncias que con mas frecuencia reportan las entidades públicas como las empresas que brindan servicios públicos;, como en el comentario cotidiano.

Cualquier persona puede denunciar el hecho que considere haber sufrido en su agravio; sin embargo, no todas las denuncias pueden ser amparadas finalmente; sobre todo, aquellas que son falsas o no tienen coherencia con la verdad o aún habiendo ocurrido, el denunciante no  aporta o no indica quien posee las pruebas necesarias.

En ese sentido, no cualquier persona puede cometer abuso de autoridad, sino únicamente el funcionario o servidor público.

El abuso de autoridad, tanto en el D.Leg 276 como  en la Ley 30057 Ley de Servicio Civil y en regímenes especiales, está considerada como una de las falta administrativas que previo PAD y de acuerdo a la gravedad, es pasible de ser sancionado administrativamente con amonestación escrita, suspensión o destitución, según fuera el caso.

El abuso de autoridad está también tipificado como delito en el Código Penal (donde al servidor público le da la condición de funcionario) siempre que concurran todos los elementos (resaltados en negrita) que conforman alguno  de los  dos tipos:

“Artículo 376.- Abuso de autoridad: El funcionario público que, abusando de sus atribuciones, comete u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a alguien será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años. Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena privativa de libertad será no menor de dos ni mayor de cuatro años.”

“Artículo 376-A.- Abuso de autoridad condicionando ilegalmente la entrega de bienes y servicios : El que, valiéndose de su condición de funcionario o servidor público, condiciona la distribución de bienes o la prestación de servicios correspondientes a programas públicos de apoyo o desarrollo social, con la finalidad de obtener ventaja política y/o electoral de cualquier tipo en favor propio o de terceros, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.” (*)

Es al denunciante ante la Secretaría Técnica del PAD y a éste – o al Fiscal en los casos  penales-, a quienes les corresponde acreditar la concurrencia de los elementos que constituyen abuso de autoridad.

En consecuencia, el servidor o funcionario denunciado, puede rebatir la acusación ofreciendo los medios probatorios suficientes con los cuales acredite y explique que él ha procedido con apego y  dentro del marco de las funciones o facultades que expresamente, por escrito, le fue conferido en el Reglamento de Funciones de la entidad o por las dadas a él por su superior jerárquico y que estas, por cierto, sean acordes a la Constitución y a la Ley; actuar fuera de ellas, arbitrariamente imponiendo su voluntad por encima de dichas facultades, para obtener un ventaja  para si o para un tercero y siempre que se cause un perjuicio al administrado, puede configurar Abuso de Autoridad.

Lima, 20 de mayo 2018

RICARDO PERCY AYALA GORDILLO   

                      ABOGADO

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NOTIFICACIÓN PARA EL INICIO DEL PAD EN LEY 30057 LEY DEL SERVICIO CIVIL

Por Ricardo Ayala Gordillo

 

La Notificación del inicio o apertura del Procedimiento Administrativo Disciplinario (PAD) es el primer acto con el cual, el órgano instructor,  mediante el documento que firma (Resolución, Carta u Oficio) pone en conocimiento del procesado la presunta falta administrativa los requiere a presentar su descargo documentado dentro del plazo de 5 días hábiles, con el documento adjuntará  copia del informe preliminar emitido por la Secretaría Técnica del PAD como los documentos que sustentan el indicado informe y ahora la apertura del PAD.

Con la notificación adecuadamente realizada se garantiza el derecho a la defensa del procesado; el procesado, si considera insuficiente el plazo ara presentar su descargo puede solicitar al Organo Instructor le sea ampliado hasta por otros 5 dias mas.

La Notificación del inicio del PAD se sujetará al procedimiento establecido en la DIRECTIVA Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC  RÉGIMEN DISCIPLINARIO Y PROCEDIMIENTO SANCIONADOR DE LA LEY N° 30057, LEY DEL SERVICIO CIVIL, numeral 15 (y en lo no previsto en la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General )

Si la notificación no es realizada y sigue adelante el PAD o es realizada sin seguir el procedimiento antes indicado el proceso puede ser declarado nulo por vulneración al principio al debido procedimiento a la Ley,  la  Constitución y normas reglamentarias; de ahí la necesidad de revisar las indicadas normas, permanentemente.

DIRECTIVA Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC  :

EL INICIO DEL PAD
15.1 El PAD se inicia con la notificación al servidor o ex servidor civil del documento

que contiene la imputación de cargos o inicio del PAD emitido por el Órgano

Instructor.

Dicho documento debe contener los cargos que se le imputan y los

documentos en que se sustenta, entre otros. El acto o resolución de inicio sigue

la estructura que se presenta como Anexo D.

15.2 La notificación del acto o resolución de inicio se realiza dentro del término de

tres (3) días hábiles contados a partir del día siguiente de su expedición.

15.3 El acto o resolución de inicio no es impugnable.

15.4 Para efectos de notificaciones, en todo lo no previsto por la presente directiva,

se aplica supletoriamente la LPAG.

TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY N° 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado con  Decreto Supremo Nº 006-2017-JUS establece

Artículo 20.- Modalidades de notificación

20.1 Las notificaciones serán efectuadas a través de las siguientes modalidades, según este respectivo orden de prelación:

20.1.1 Notificación personal al administrado interesado o afectado por el acto, en su domicilio.

20.1.2 Mediante telegrama, correo certificado, telefax; o cualquier otro medio que permita comprobar fehacientemente su acuse de recibo y quien lo recibe, siempre que el empleo de cualquiera de estos medios hubiese sido solicitado expresamente por el administrado.

20.1.3 Por publicación en el Diario Oficial y en uno de los diarios de mayor circulación en el territorio nacional, salvo disposición distinta de la ley.

20.2 La autoridad no puede suplir alguna modalidad con otra ni modificar el orden de prelación establecido en el numeral anterior, bajo sanción de nulidad de la notificación. Puede acudir complementariamente a aquellas u otras, si así lo estime conveniente para mejorar las posibilidades de participación de los administrados.

20.3 Tratamiento igual al previsto en este capítulo corresponde a los citatorios, los emplazamientos, los requerimientos de documentos o de otros actos administrativos análogos.

20.4. El administrado interesado o afectado por el acto que hubiera consignado en su escrito alguna dirección electrónica que conste en el expediente puede ser notificado a través de ese medio siempre que haya dado su autorización expresa para ello. Para este caso no es de aplicación el orden de prelación dispuesto en el numeral

20.1.

La notificación dirigida a la dirección de correo electrónico señalada por el administrado se entiende válidamente efectuada cuando la entidad reciba la respuesta de recepción de la dirección electrónica señalada por el administrado. La notificación surte efectos el día que conste haber sido recibida, conforme lo previsto en el numeral 2 del artículo 25.

En caso de no recibirse respuesta automática de recepción en un plazo máximo de dos (2) días útiles contados desde el día siguiente de efectuado el acto de notificación vía correo electrónico, se procede a notificar por cédula conforme al inciso 20.1.1.

Lo señalado en el presente numeral no impide que la entidad asigne al administrado una casilla electrónica gestionada por ella, siempre que cuente con el consentimiento del administrado, salvo lo dispuesto en la tercera disposición complementaria final de la Ley Nº 30229 o norma que lo sustituya. En este caso, la notificación se entiende válidamente efectuada cuando la entidad la deposite en el buzón electrónico asignado al administrado, surtiendo efectos el día que conste haber sido recibida, conforme lo previsto en el numeral 2 del artículo 25.

Para la notificación por correo electrónico, la autoridad administrativa, si lo considera pertinente, puede emplear firmas y certificados digitales conforme a lo estipulado en la ley de la materia.

(Texto modificado según el Artículo 2 del Decreto Legislativo Nº 1272)

 

 

Artículo 21.- Régimen de la notificación personal

21.1 La notificación personal se hará en el domicilio que conste en el expediente, o en el último domicilio que la persona a quien deba notificar haya señalado ante el órgano administrativo en otro procedimiento análogo en la propia entidad dentro del último año.

21.2 En caso que el administrado no haya indicado domicilio, o que éste sea inexistente, la autoridad deberá emplear el domicilio señalado en el Documento Nacional de Identidad del administrado. De verificar que la notificación no puede realizarse en el domicilio señalado en el Documento Nacional de Identidad por presentarse alguna de las circunstancias descritas en el numeral 23.1.2 del artículo 23, se deberá proceder a la notificación mediante publicación.

21.3 En el acto de notificación personal debe entregarse copia del acto notificado y señalar la fecha y hora en que es efectuada, recabando el nombre y firma de la persona con quien se entienda la diligencia. Si ésta se niega a firmar o recibir copia del acto notificado, se hará constar así en el acta, teniéndose por bien notificado. En este caso la notificación dejará constancia de las características del lugar donde se ha notificado.

21.4 La notificación personal, se entenderá con la persona que deba ser notificada o su representante legal, pero de no hallarse presente cualquiera de los dos en el momento de entregar la notificación, podrá entenderse con la persona que se encuentre en dicho domicilio, dejándose constancia de su nombre, documento de identidad y de su relación con el administrado.

21.5 En el caso de no encontrar al administrado u otra persona en el domicilio señalado en el procedimiento, el notificador deberá dejar constancia de ello en el acta y colocar un aviso en dicho domicilio indicando la nueva fecha en que se hará efectiva la siguiente notificación. Si tampoco pudiera entregar directamente la notificación en la nueva fecha, se dejará debajo de la puerta un acta conjuntamente con la notificación, copia de los cuales serán incorporados en el expediente.

(Texto según el Artículo 21 de la Ley N° 27444)

 

Artículo 22.- Notificación a pluralidad de interesados

22.1 Cuando sean varios sus destinatarios, el acto será notificado personalmente a todos, salvo sí actúan unidos bajo una misma representación o si han designado un domicilio común para notificaciones, en cuyo caso éstas se harán en dicha dirección única.

22.2 Si debiera notificarse a más de diez personas que han planteado una sola solicitud con derecho común, la notificación se hará con quien encabeza el escrito inicial, indicándole que trasmita la decisión a sus cointeresados.

(Texto según el Artículo 22 de la Ley N° 27444)

Gracias por leer y difundir el blog.

Lima, 18 de mayo 2018

RICARDO PERCY AYALA GORDILLO   

                      ABOGADO

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REPRESENTACION DEL ADMINISTRADO : PODER GENERAL Y PODER ESPECIAL (Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General )

Desde que formulamos nuestra petición a la Administración Pública hasta la obtención de la respuesta o se nos atienda conforme hemos solicitado ¿cuántas veces deberíamos volver? 

Sería formidable que sólo 1 vez, para recoger la respuesta recaída o mejor aún recibirla en casa, dentro del  plazo no mayor de 30 días hábiles (no cuentan sábados, domingos ni feriados) que es el plazo máximo legalmente establecido en la Ley N° 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General (en adelante LPAG).

Ocurre sin embargo, que no siempre es así, mas aún si el administrado trabaja, o es mayor de 70 años, o tiene dificultades para movilizarse  o vive en provincias o en el extranjero.

La LPAG, faculta al administrado a ser representado ante la Administración Pública por un tercero, a través de un Poder.

La Ley 27444 en el Artículo 115°, distingue dos tipos de poderes: Poder General  y Poder Especial.

 “Para la tramitación ordinaria de los procedimientos, es requerido poder general formalizado mediante simple designación de persona cierta en el escrito, o acreditando una carta poder con firma del administrado. (numeral 115.1 del Art. 115 de la LPAG).

¿Cómo se otorga el Poder General?

El administrado designará a quien lo representará ante la entidad en los reclamos, procedimientos o denuncias.

Para ello bastará un escrito simple dirigido a la entidad o bien a través de una carta poder simple, en la cual describirá el nombre completo conforme al documento nacional de identidad de la persona que lo representará, quien será su Apoderado.

Es suficiente la firma simple del apoderado puesta en el documento que contiene el Poder.

 ¿Para qué sirve el Poder General?

El Poder General faculta al representante:

A impulsar el procedimiento que se ha identificado realizar ante la entidad
Indagar el estado del expediente
Coordinar con los funcionarios a cargo,
Obtener copias
Presentar escritos a nombre de su representado.    

Para asuntos de mayor relevancia se requiere  Poder Especial: igualmente regulado en el Artículo 115 de la Ley N° 27444:

“115.2 Para el desistimiento de la pretensión o del procedimiento, acogerse a las formas de terminación convencional del procedimiento o, para el cobro de dinero, es requerido poder especial indicando expresamente el o los actos para los cuales fue conferido.

El poder especial es formalizado a elección del administrado, mediante documento privado con firmas legalizadas ante notario o funcionario público autorizado para el efecto, así como mediante declaración en comparecencia personal del administrado y representante ante la autoridad.” (numeral 115.2 del Art. 115 de la LPAG).

 

¿Para que procedimientos me exigirán Poder Especial?

 Cuando el administrado pretenda:

Poner fin a su petición antes la entidad emita la repuesta oficial solicitada (Desistirse del Procedimiento)
Interponer recursos impugnativo
Para el cobro de dinero.
Asimismo, para aquellos casos en que, por su importancia y excepción, la entidad haya previsto en su Procedimiento Especial.

¿Cómo se extiende el Poder Especial?

Según sea la mejor elección del Administrado:

Legalizando su firma ante el Notario Público;
Legalizando su firma ante el funcionario público autorizado expresamente para este propósito en la entidad.
Compareciendo el administrado y su representante y declarando tal voluntad ante la autoridad.

Es imprescindible que el administrado concurra personalmente a legalizar su firma.

  

 

 Debes saber que :

“El empleo de la representación no impide la intervención del propio administrado cuando lo considere pertinente, ni el cumplimiento por éste de las obligaciones que exijan su comparecencia personal según las normas de la presente Ley” (numeral 115.3 del Art. 115 de la LPAG).

Cuando se trata de otro tipo de representaciones (entre ellas: para procesos judiciales, arbitrajes, conciliaciones, ante entidades bancarias, alquilar, comprar, vender, etc.) el administrado podrá otorgar PODER GENERAL O PODER ESPECIAL regulados por el Artículo 74 Y 75 del Código Procesal Civil, el cual necesariamente será con intervención notarial o por Escritura Pública.     

RICARDO PERCY AYALA GORDILLO

                  ABOGADO

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DENUNCIAS

Como denunciar a un funcionario público?

La denuncia puede ser hecha verbalmente o por escrito.

Dependiendo de la naturaleza de lo que se va a denunciar:

Si es por faltas administrativas cometidas por  funcionarios o servidores en los procedimientos o trámites administrativos a su cargo   : ante la Secretaría Técnica de Procedimientos Administrativo Disciplinario o ante el superior jerárquico.

Si es por mal uso de los recursos públicos  en la gestión o compras públicas  : Ante la Contraloría General o ante los  Organos de Control Institucional (OCI) que hay en cada entidad.

Si es por faltas o delitos de otras personas : ante la Comisaría o la Fiscalía Penal de turno de donde se produjo el hecho.

Si es contra Policias: ante  la Inspectoría de la Policía Nacional

Si es contra Jueces o Fiscales: Ante el respectivo Organo de Control .

Si es por hechos de conocimiento público:   Puede recurrirse también a los medios de comunicación.

Si es por mala prestación de seguros, servicios de salud, educativos, trnsportes, agua, luz , telefonía o internet, de empresas : ante las mismas entidades o empresas; en caso de no encontrar pronta respuestas o no encontrarse satisfecha con la respuesta, ante las respectivas  instancias superiores:Superintendencia, de Bancas y Seguros, SUSALUD,  UGEL , SUTRAN, o del Organo Supervisor, OSINERGMIN, INDECOPI, etc.

En todos los casos, es necesario actuar con la verdad y claridad en que consiste la denuncia, adjuntando o precisando   las pruebas en las cuales se sostiene la denuncia.

La entidad está obligada a dar respuesta al denunciante del resultado de la denuncia.

Siempre es aconsejable contar con  orientación legal de Abogado.

 

Incumplimiento en Contrataciones del Estado Perú.

Para los funcionarios y servidores: Deben supervisar la adecuada ejecución contractual  de los proveedores; caso contrario, las omisiones no solo pueden significar responsabilidades administrativas sino ser comprendidos  en responsabilidades civiles y esencialmente penales, lo cual es preciso evitar.  

Para los proveedores: puede dar lugar a la pérdida de las garantías otorgadas, ser sancionados con  inhabilitación para contratar con el Estado hasta por 5 años además de responder  las acciones civiles por los daños y perjuicios que se hubiera causado.

Para los usuarios: No recibir o recibir  malos bienes  o servicios

 

¿Uno debe aceptar o no que anda con licencia falsa?

Siempre debe primar la verdad.

 Elaborar o usar documentos falsos como si fueran verdaderos o declarar falsedades  constituye  delito contra la Fé Pública. Dentro de un proceso o investigación la confesión sincera puede rebajarte la sanción o pena a imponer.

Gracias por tu preferencia.

RICARDO PERCY AYALA GORDILLO   

                      ABOGADO

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PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO Y DENUNCIAS; RESPUESTAS A  

¿Qué hacer si me abren proceso disciplinario por el testimonio falso de un compañero?

Si se demuestra la falsedad del testimonio dentro del PAD o dentro de una querella; puedes denunciar en la vía administrativa, penal y/o civilmente, a  quien asi procedió.

Procedimiento de demanda contra funcionario

Las denuncias verbales o escritas contra un funcionario público se interponen ante la Secretaria Técnica de Procedimiento Administrativo Disciplinario, que por Ley existen en todas las entidades públicas, precisando con claridad los hechos y adjuntando o indicando que medios probatorios sustentan la denuncia .

A diferencia de las denuncias, las demandas son preparadas y firmadas por el Abogado que te patrocine y se interponen ante el Juzgado correspondiente.

¿Es posible recurrir al recurso de apelación sin necesidad de presentar el de reconsideración en el régimen disciplinario y procedimiento sancionador de la ley del servicio civil?

La respuesta es afirmativa.

 

¿Donde denunciar a un funcionario que falsifica documentos para trabajar en una institución del Estado?

Tanto quien falsifica como quien usa documentos falsos como si fuera verdadero para obtener ventajas para si o para otros incurre en delito contra la Fe Pública siendo el agraviado es el Estado, por tanto, la denuncia puede presentarse directamente ante la Fiscalía Penal de turno o bien poner en conocimiento de ese ilícito  ante la Secretaria Técnica de Procedimiento Administrativo Disciplinario, de la entidad a la cual pertenece el funcionario, la cual de verificar lo denunciado recabará la  opinión legal sobre la tipicidad de esa conducta, de confirmarla, corresponderá al titular de la entidad pedir la intervención del Procurador Público del Sector para que promueva la denuncia penal a que hubiera lugar.

 

¿Dónde puedo poner Queja por mal comportamiento contra empleado público?

El maltrato al público o a los compañeros de trabajo es una de las principales razones de DENUNCIAS que se interponen ante la Secretaria Técnica de Procedimiento Administrativo Disciplinario de la entidad a la cual pertenece el servidor público.

Sin embargo, también es verdad que, en ocasiones, se han dado casos en que, es el público ofuscado por la demora, largas esperas o mala calidad del servicio público el cual incurre en maltrato o agresión  verbal o física  contra el servidor que lo atiende, quien no siempre es responsables de la razón del reclamo, sino las falencias o carencias existentes en la entidad.

El respeto a la persona es recíproco y exigible a ambas partes.

 

¿Puedo enviar memorando a Gerente por abandono de funciones?

En el Régimen laboral privado del D.Leg 728 el Gerente General o quien tenga facultad delegada deberá cursarle la Carta de Preaviso de Despido solicitándole su descargo y en el caso de entidades públicas cuyo Gerente se encontrase dentro de los alcances de la Ley 30057 Ley de Servicio Civil, D. Leg 276, D. Leg. 1057 o D. Leg. 728 corresponderá al Secretario Técnico formular la correspondiente investigación preliminar que podría dar lugar a la apertura del Procedimiento Administrativo Disciplinario y con ello a la correspondiente sanción que, de ser el caso podría conllevarlo a la Destitución e Inhabilitación para contratar con cualquier otra entidad del Estado hasta por 5 años.

¿Dónde denunciar a un colegio?

Si se trata por un asunto administrativo relacionado a los servicios que presta el Colegio, ante  la UGEL a la cual pertenece el colegio.

 

¿Dónde denuncio cuando debieron devolverme mi carro un viernes y el funcionario de tránsito dilata la entrega hasta el lunes siguiente?

Puedes formular tu DENUNCIA ante la Secretaria Técnica de Procedimiento Administrativo Disciplinario, que por Ley existen en todas las entidades públicas.

 

¿Qué hacer ante un proceso administrativo indebido?

Si ya te instauraron o abrieron PAD, debes presentar tu descargo y en él, hacer notar los vicios que contiene; al declararse la NULIDAD del mismo, te habilitaría pedir que se establezca la responsabilidad de quienes procedieron en tu agravio.

Tengo constancia que un funcionario comete irregularidades ¿donde me dirijo?

Ante la Secretaria Técnica de Procedimiento Administrativo Disciplinario de la entidad a la cual pertenece el funionario.

Tiempo de respuesta a un memorando.

De uno a 3 dias.

Si es mas, deberás justificar, con documentos, la demora.

 

¿Cómo puedes defenderte de tu Jefe si te  ofende?

Puedes reclamarle alturadamente en forma verbal o por escrito, en caso fuera intransigente en su posición puedes cursarle Carta Notarial.

Si persiste en su proceder puedes denunciarlo ante la Secretaria Técnica de Procedimiento Administrativo Disciplinario de la entidad o ante la autoridad administrativa de trabajo o penalmente, si confuigura abuso de autoridad u hottilidad laboral, según fuera el caso.

 

¿Dónde denuncio por transgresión a la Ley de Contrataciones del Estado?

Ante la Secretaria Técnica de Procedimiento Administrativo Disciplinario de la entidad, o ante el Organo de Control Interno de la misma entidad, o ante la Contraloría General, ante el OSCE o ante la Fiscalía Penal competente.

 

¿Se puede denunciar a profesor agresivo?

Si, ante el Director del Colegio o ante la UGEL a la cual pertenece el Colegio.

 

Servir ¿donde encuentro la directiva del procedimiento administrativo sancionador?

Puedes encontrarla en el portal de SERVIR o en el siguiente enlace http://storage.servir.gob.pe/lsc/directiva/Res092-2016-SERVIR-PE_anexo1.pdf

 

¿Como llamo la atención a quien incumple entregarme informes oportunamente?

Previamente deberás requerirle por escrito a que te informe la razón de la demora en la emisión del informe solicitado.

Es de confiar que la justificación que alegue justifique la razón de la demora en la emisión del informe solicitado, correspondiendo a la jefatura coadyuvar a salvar las  limitantes que existieran.

En caso contrario, si la justificación que formule no resulte razonable y acorde a los hechos que expone o documente, podrías optar por amonestarla verbalmente, respetuosamente y en privado.

Si resulta injustificable cuanto argumenta o reincidente en tal cometido, podrías denunciarlo ante la Secretaría Técnica del PAD de la entidad a la cual pertenecen.

 

¿Que pasa si me niegan en la policía la pensión de sobrevivencia?

Puedes apelar ante la misma autoridad que denegó el otorgamiento de la pensión dentro de un plazo de 15 dias hábiles desde que fuiste notificado con la denegatoria; en caso de resultar infundado o improcedente la apelación, podrás acudir al Poder Judicial en la vía contenciosa administrativa.

 

¿Cómo verifico desde qué fecha tuve registro de consultor OSCE?

Ante el Registro Nacional de Proveedores de OSCE

 

¿Cómo impugno una asignación de plaza?

Dentro del plazo y con las formalidades que señalan las Bases Administrativas con las cuales has postulado y con sujeción de los requisitos y lo establecido por los Artículos 122, 216 a 219 del TUO de la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General.

A pesar que dicha Ley no exige ahora la fira de Abogado, siempre es aconsejable contar con la asesoría de Abogado, mucho más cuando en razón del interés que tengas respecto del resultado que esperas.

Artículo 122.- Requisitos de los escritos:

Todo escrito que se presente ante cualquier entidad debe contener lo siguiente:

Nombres y apellidos completos, domicilio y número de Documento Nacional de Identidad o carné de extranjería del administrado, y en su caso, la calidad de representante y de la persona a quien represente.
La expresión concreta de lo pedido, los fundamentos de hecho que lo apoye y, cuando le sea posible, los de derecho.
Lugar, fecha, firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar impedido.
La indicación del órgano, la entidad o la autoridad a la cual es dirigida, entendiéndose por tal, en lo posible, a la autoridad de grado más cercano al usuario, según la jerarquía, con competencia para conocerlo y resolverlo.
La dirección del lugar donde se desea recibir las notificaciones del procedimiento, cuando sea diferente al domicilio real expuesto en virtud del numeral 1. Este señalamiento de domicilio surte sus efectos desde su indicación y es presumido subsistente, mientras no sea comunicado expresamente su cambio.
La relación de los documentos y anexos que acompaña, indicados en el TUPA.
La identificación del expediente de la materia, tratándose de procedimientos ya iniciados.
 

PLAZOS Y TÉRMINOS EN LA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL LEY N° 27444

¿Cuánto tiempo debo esperar para que la municipalidad de respuesta a mi pedido?

¿Debo esperar el tiempo que me indican o hay una norma que señala un plazo obligatorio?

¿Qué hago si no me responden a tiempo?

¿Desde cuándo debo contar el plazo y hasta cuándo?

¿Qué son días hábiles?

¿Qué son dias calendarios?

¿Cuál es el horario de atención?

¿Por qué me sancionan si yo emití mi informe dentro del plazo de 7 dias que dice el Juzgado? Ahora me dicen que ese plazo era no para mi sino para la entidad, yo que culpa tengo y que me abrirán proceso sancionador. Nunca nos dijeron nada.

¡¡¡Aquí toda la vida hemos atendido asi!!!.

Estas son algunas de las reiteradas preguntas y expresiones cotidianas que suele hacerse el ciudadano como los servidores o funcionarios públicos en ejercicio.

La respuesta a cada interrogante se encuentra en la Ley 27444 cuya parte pertinente relacionada a los plazos y términos transcribimos al final de este breve comentario

La Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, como sus recientes modificatorias introducidas con el Decreto Legislativo N° 1272, son de obligatorio conocimiento para los servidores y funcionarios públicos y de suma utilidad para los ciudadanos que acuden a realizar sus diversos trámites ante las diversas instituciones públicas como en las organizaciones y empresa privadas que prestan servicios públicos o ejercen función administrativa, en virtud de concesión, delegación o autorización del Estado, por cuanto en ella se regula cómo, quien y en que tiempo, deben resolver las actuaciones necesarias para dar respuesta sea denegando o atendiendo lo solicitado .

En la Ley 27444 se regula la función administrativa del Estado y el procedimiento administrativo común, los derechos y obligaciones y faltas que pueden incurrir quienes laboran para la administración pública como el administrado; desde el inicio, con la presentación de la solicitud hasta que concluya con lo resuelto en segunda instancia agotándose con ello finalmente la vía administrativa, quedando expedito el derecho del interesado acudir a la vía judicial respecto de cuanto no lo considere favorable.

En el caso de las entidades que cuentan con un procedimiento especial prevalece el establecido en dichas leyes y en lo no previsto en aquella es de aplicación supletoria lo regulado por Ley 27444.

La Ley 27444 está orientada a facilitar la atención al administrado con respeto eficiencia y eficacia, imponiendo sanciones administrativas al administrado o a los servidores si el proceder es arbitrario o abusivo si es contrario a lo establecido por Ley.

La prevalencia de la Ley a favor del ciudadano no faculta al administrado a faltar el respeto a los servidores y mucho menos a que se realicen declaraciones falsas o documentos falsos o se incumplan los requerimientos que la administración le realiza.

De ahí la importancia de recordar a administrados como a los funcionarios y servidores públicos la adecuación de sus funciones como la permanente revisión de los Principios de Derecho aplicables al Procedimiento Administrativo entre ellos:

1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.

1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho. La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho Administrativo. La regulación propia del Derecho Procesal Civil es aplicable sólo en cuanto sea compatible con el régimen administrativo.

1.3. Principio de impulso de oficio.- Las autoridades deben dirigir e impulsar de oficio el procedimiento y ordenar la realización o práctica de los actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolución de las cuestiones necesarias.

1.17. Principio del ejercicio legítimo del poder.- La autoridad administrativa ejerce única y exclusivamente las competencias atribuidas para la finalidad prevista en las normas que le otorgan facultades o potestades, evitándose especialmente el abuso del poder, bien sea para objetivos distintos de los establecidos en las disposiciones generales o en contra del interés general.

1.18. Principio de responsabilidad.- La autoridad administrativa está obligada a responder por los daños ocasionados contra los administrados como consecuencia del mal funcionamiento de la actividad administrativa, conforme lo establecido en la presente ley. Las entidades y sus funcionarios o servidores asumen las consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el ordenamiento jurídico

PROCEDIMIENTO SANCIONADOR, DEBIDO PROCEDIMIENTO Y RESPONSABILIDAD POR ERRORES

La expresión “todos los caminos conducen a Roma” aplicable, cuando se tiene varias alternativas para escoger y llegar al mismo resultado; no es compatible con la debida observancia de las garantías, derechos, competencia, forma y plazos que establece la Ley como componentes del Principio del Debido Procedimiento que rige los “trámites” o procedimientos que el administrado sigue ante las entidades de la Administración Pública como a quienes tienen a su cargo o afrontan una investigación preliminar o un Proceso Administrativo Disciplinario.

El D. Leg 1272 -que modifica determinados artículos de la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General- incide en que el procedimiento administrativo es más simple y garantista a favor de los administrados; en contraparte, enfatiza que los funcionarios y/o servidores que forman parte dela administración e incurran en errores o decisiones administrativa que pudieran dañar a los administrados pueden verse incursos en generar responsabilidad civil.

En ese sentido, interesa a unos y otros, revisar comparativamente el texto originario -aún vigente-, entre otros, del Principio del Debido Procedimiento, dice :

“ 1.2. Principio del Debido Procedimiento.- Los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho. La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del derecho administrativo. la regulación propia del derecho procesal civil es aplicable sólo en cuanto sea compatible con el régimen administrativo”.

La modificatoria de este principio lo amplia con el reciente D.Leg. 1272 como sigue:

“ 1.2. Principio del Debido Procedimiento principio del debido procedimiento.- los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos al debido procedimiento administrativo. tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten.

La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del derecho administrativo. la regulación propia del derecho procesal es aplicable solo en cuanto sea compatible con el régimen administrativo.

En esa misma línea proteccionista del administrado el D.Leg. 1272 incorpora también 3 principios mas, cuya lectura y comprensión interesa antes de su entrada en vigencia:

1.17. Principio del Ejercicio Legítimo del Poder.- La autoridad administrativa ejerce única y exclusivamente las competencias atribuidas para la finalidad prevista en las normas que le otorgan facultades o potestades, evitándose especialmente el abuso del poder, bien sea para objetivos distintos de los establecidos en las disposiciones generales o en contra del interés general.

1.18. Principio de Responsabilidad.- La autoridad administrativa está obligada a responder por los daños ocasionados contra los administrados como consecuencia del mal funcionamiento de la actividad administrativa, conforme lo establecido en la presente ley. Las entidades y sus funcionarios o servidores asumen las consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el ordenamiento jurídico.

1.19. Principio de Acceso Permanente.- La autoridad administrativa está obligada a facilitar información a los administrados que son parte en un procedimiento administrativo tramitado ante ellas, para que en cualquier momento del referido procedimiento puedan conocer su estado de tramitación y a acceder y obtener copias de los documentos contenidos en dicho procedimiento, sin perjuicio del derecho de acceso a la información que se ejerce conforme a la ley de la materia.

Los Principios señalados servirán también de criterio interpretativo para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicación de las reglas de procedimiento, como parámetros para la generación de otras disposiciones administrativas de carácter general, y para suplir los vacíos en el ordenamiento administrativo.
La relación de principios anteriormente enunciados no tiene carácter taxativo.”

(…)

Taller : “ APLICACIÓN DEL RÉGIMEN SANCIONADOR Y DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR(PAD) REGULADO POR LA LEY N°30057 LEY DE SERVICIO CIVIL, SU REGLAMENTO APROBADO CON D.S. N°040-2014-PCM Y SU DIRECTIVA N° 02-2015-SERVIR/GPSC”

TALLER :

“ APLICACIÓN DEL RÉGIMEN SANCIONADOR Y DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR(PAD) REGULADO POR LA LEY N°30057 LEY DE SERVICIO CIVIL, SU REGLAMENTO APROBADO CON D.S. N°040-2014-PCM Y SU DIRECTIVA N° 02-2015-SERVIR/GPSC”

Ponente :

Abogado RICARDO P. AYALA GORDILLO

Autor del “Blog Apuntes de Derecho de Derecho Administrativo y de Familia”
Fechas y Horas :

Sábado 7 de Enero del 2017

De 9 am. a 1 pm. y de 2 pm. a 6 pm.

Lugar: : Jr. Moquegua N° 157 Oficina 201 – Lima

Duración : 12 horas académicas

Costo : S/. 300.00 por participante

Tarifa Corporativa : De 2 a 3 participantes S/. 270.00 soles por participante

De 4 a mas participantes: S/. 250.00 soles por participante

RESPUESTAS A CONSULTA SOBRE DERECHO AL NOMBRE, FAMILIA Y PAD

Partida de nacimiento y registro civil es lo mismo?
No, Hoy se llama ACTA de Nacimiento a lo que antes se llamaba PARTIDA de Nacimiento al inscribir el nacimiento de los hijos.

Hoy, el Acta de Nacimiento lo otorga la RENIEC ante la cual se inscribía el nacimiento de un nacido vivo y con el cual se expide el DNI del menor.

Antes, las Partidas de Nacimiento las otorgaban las Oficinas de REGISTRO CIVIL de cada Municipalidad.

Cual es la diferencia entre acta de nacimiento y partida de nacimiento?
Tienen el mismo uso y validez legal.

La diferencia está en el nombre, el formato y el tiempo en que se expedían y la autoridad que lo expide como se verifica en la respuesta anterior.

Mi beba tiene primero mi apellido y quiero que lleve el de su papá?
Es posible si el papá lo reconoce voluntaria o judicialmente, en este último caso, como resultado de la demanda que tu inicies contra él por Filiación Extramatrimonial.

Si el papa se niega a firmar al bebé, que apellido llevaría el bebe?
En Perú, según tu mejor decisión el tuyo o el del padre.

Puedo registrar a mi nieta como mi hija si mi hija me cede los derechos?
No, tal cesión no es válida.

En todo caso. sólo podrías adoptar a tu nieta dentro de un proceso judicial el Juez verificase que tu nieta estuviera en abandono físico y moral por parte de los padres.

Dónde me dan una constancia de nacimiento de mi bebe?
En el establecimiento de salud donde fue atendida tu bebé.

Dónde puedo pedir la huella de nacimiento de mi hijo?
En el establecimiento de salud donde fue atendida tu bebé.

Cuantos meses está permitido que un bebe este sin reconocer?
3 dias naturales.

En realidad el niño o niña debe ser inscrito inmediatamente ocurrido su nacimiento, caso contrario, se está vulnerando su esencial derecho a la identidad, no tendría Acta de Nacimiento, su DNI, necesario para todo trámite ante las autoridades sanitarias, etc.

Puedo ir a la Reniec sin el padre para ponerle su apellido?
Si, la Ley confiere tal posibilidad.

Sin embargo, el solo poner el apellido, no le genera al supuesto padre ninguna obligación ni dercho respecto del bebé, sino hasta que él proceda a reconocerlo voluntariamente o por sentencia firme sea declarado como tal, ordenando a la RENIEC la inscripción en ese sentido.

Acabo de sacar acta de nacimiento certificada pero no trae nombres de los abuelos nada como cuando te registra por primera vez?
En Perú, el Acta de Nacimiento no consigna el nombre de los abuelos, sino únicamente de los padres.

Si los papás son separados cómo le puedo hacer para dar de alta a mi hijo en el seguro social?
La separación de los padres no debe dar lugar al alta de los hijos en el seguro social.

¿Es lo mismo un certificado de nacimiento que una copia del libro de inscripción?
No.

El Certificado de Nacimiento llamado hoy en Perú CERTIFICADO DE NACIDO VIVO es el primer documento que emite, firma y sella el médico o personal asistencial, inmediatamente de haber atendido o constatado el Nacimiento.

El libro de Inscripción podría ser el, de Nacimientos, que antes llevaban las Oficinas de Registros Civil de las Municipalidades Distritales del cual se extraían las Partidas de Nacimiento. Hoy las Inscripciones se realizan ante la RENIEC.

Si yo tengo una relación de unión libre hace diez años. tiempo en el cual obtuvimos dos casas, ella es casada y tiene un hijo de su anterior relación y yo muero ¿A quién le correspondería eso?
Si ella nunca se divorció, y las dos propiedades fueron adquiridas a nombre tuyo y de tu pareja, quienes podrían heredar, por el lado de ella, serían su hijo y su aún cónyuge; y por el lado tuyo, tus padres o hermanos.

Tengo declarada convivencia previsional y mi concubino falleció tengo q hacer otra vez la unión de hecho?
Si la declaración de unión de hecho ha sido efectuada por Notario o Judicialmente, no sería necesario.

Que pasa cuando una pareja ha vivido en unión libre y el compañero la abandona y no quiere seguirle aportando económicamente?
En Perú, si ninguno tiene impedimento para contraer matrimonio y vivieron mas de dos años en el mismo domiciio cual si fueran casados, podría demandar judicialmente el reconocimiento de la Unión de Hecho; con dicha sentencia, si se encuentra imposibilitada para trabajar podría demandar pensión de alimentos.

Para otorgar la pensión de viudez el viudo debe tener más de 70 años?
En Perú, la pensión de viudez como cónyuge sobreviviente no está sujeto al cumplimiento de edad alguno sino a que se encuentre acreditado el vínculo conyugal o Unión de Hecho.

Cómo formula su descargo en un proceso administrativo disciplinario quien fue denunciado por trabajar en presunto estado de embriaguez?.
Es aconsejable que cuente con la defensa de Abogado quien, estudiando el expediente que sustenta la apertura del PAD formulará el descargo escrito y oral, destinado a desvirtuar la imputación, sea pidiendo la absolución o bien que la sanción a imponer resulte la menos gravosa posible.

La mejor opción, siempre será enmendar en adelante tu conducta; revalora tu privilegiada condición de contar con un trabajo, al cual muchísimos anhelan acceder.

Tribunal de Servir sanciona a funcionarios por denuncia del órgano de control?
Quien sanciona no es el Tribunal de Servicio Civil sino la misma entidad a la que pertenecen dichos funcionarios o bien la Contraloría General si fueron comprendidos en PAS (Procedimiento Administrativo Sancionador) por faltas graves o muy graves.

Lo que el Tribunal de Servir realiza es, resolver la apelación que dichos funcionarios hubieran interpuesto contra la resolución que antes los sancionó.

Lo resuelto por el Tribunal de Servir puede ser impugnado en el Poder judicial en la vía contenciosa administrativa.

Los llamados de atención en la empresa se pueden hacer después de una semana realizada verbalmente.
Puede ser.

INFORME ORAL EN PAD

Favor de ilustrarnos de forma resumida, como se debe desarrollar correctamente el informe ORAL dentro del PAD y cual es la actuación de las partes que intervienen.

2.- Cual sería la actuación de las autoridades del PAD, considerando que en la institución solo contamos con 1 secretario técnico el mismo que desempeña funciones de asesor legal, teniendo en cuenta el asesoramiento para instaurar el proceso, informe de órgano instructor, informe oral, resolución de sanción, recurso de apelación, etc, resumiendo que lógicamente las autoridades no son especialistas en derecho y necesitan el asesoramiento legal, sin embargo la secretaria técnica es un órgano de apoyo y no es autoridad disciplinaria, la idea es no vulnerar el principio de doble instancia, por cuanto en algunos procesos es la secretaría técnica quien realiza todos los documentos del proceso y las autoridades disciplinarias solo se limitan a firmar los mismos, favor ilustrarnos como deberíamos proceder en estos casos.

Asimismo cuando se proyecta una resolución de sanción o que resuelve un recurso de apelación, debe ir el sello o visto bueno de secretaría técnica? nosotros consideramos que no, por cuanto podría vulnerar el debido proceso o el principio de doble instancia, sin embargo ¿como una autoridad que no es conocedora del derecho puede resolver o emitir dichos pronunciamientos?

Aprecio sinceramente la reflexión que formulas en torno, a cómo un servidor o funcionario público especializado en otras materias, que, por mandato de la Ley, de pronto, se ve compelido a asumir una función compleja, especializada y no siempre querida debe actuar como autoridad en materia disciplinaria, en su condición de Organo Instructor o de Organo Sancionador, o de ambas a la vez.

Respuesta:

El rol encomendado por Ley a los colegas abogados que asumen funciones como Secretarios Técnicos del PAD, lo hemos dicho siempre, es un importante avance en el régimen sancionador como en el procedimiento administrativo disciplinario; sin embargo, no es suficiente, de ahí la necesidad que los titulares de las entidades públicas, los Secretarios Técnicos y los gremios se interesen en fomentar la capacitación en esta materia tanto a Jefes como a los servidores públicos.

Si revisas la Ley de Servicio Civil, su Reglamento y de manera especial, los gráficos 2 y 3, existentes al final de la Directiva Directiva Nº 02-2015-SERVIR/GPGSC, “Régimen Disciplinario y Procedimiento Sancionador de la Ley Nº 30057, Ley del Servicio Civil”, podrás apreciar que el Informe Oral es un derecho del procesado cuya actuación está prevista para ser solicitada, concedida y actuada ante el Organo Sancionador.

La Directiva establece en el numeral 17.1 “Informe Oral.- Una vez que el Órgano Sancionador recibe el informe del Órgano Instructor, el primero comunica tal hecho al servidor o ex servidor civil en un plazo máximo de dos {2) días hábiles, a efectos de que este pueda -de considerarlo necesario solicitar un informe oral ante el Órgano Sancionador. La solicitud de informe oral debe ser presentada dentro del plazo de tres (3) días hábiles de notificado el servidor o ex servidor civil. El Órgano Sancionador atiende el pedido señalando lugar, fecha y hora, de conformidad con lo establecido en el artículo 112 del Reglamento, debiendo tener en cuenta que el plazo para emitir pronunciamiento sobre la comisión de la falta es de diez (10) días hábiles, prorrogables por igual período de tiempo, debidamente sustentado.”

En el escrito que presente el procesado pidiendo se le fije fecha y hora para que proceda a informar oralmente, el procesado precisará si es él quien únicamente informará o sólo su Abogado o bien un tiempo cada uno. El Organo Instructor en la respuesta precisará los minutos que concederá al procesado y/o o su abogado.

A dicho acto son dos las partes que concurren, la autoridad que actúa como Organo Sancionador y el procesado.

El Organo Sancionador puede encontrarse asistido por el Secretario Técnico del PAD para el levantamiento del Acta; a la vez, el procesado puede optar por ir solo o asistido por su Abogado.

En dicho acto el Organo Sancionador se circunscribirá a escuchar los argumentos que respecto a su defensa proceda a exponer al procesado y/o a su abogado.

No dice la norma; sin embargo, considerando que el informe oral es la última oportunidad previa a la emisión de la sanción o absolución que correspondiera, el Organo Sancionador puede hacer alguna o algunas preguntas que mejor esclarezcan o ilustren los argumentos de defensa escrita presentados durante el descargo, que, en ocasiones, el Instructor y esencialmente para el Organo Sancionador, no han leido el expediente administrativo, ni las normas originariamente citadas ni analizan si la apertura del PAD, los medios probatorios o las diligencias realizadas han sido acordes o no a la norma especializada y aplicable como en aquellos casos, en que como dices, “es la secretaría técnica quien realiza todos los documentos del proceso y las autoridades disciplinarias solo se limitan a firmar los mismos” o donde por razones presupuestales o de decisión “…en la institución solo contamos con 1 secretario técnico el mismo que desempeña funciones de asesor legal, teniendo en cuenta el asesoramiento para instaurar el proceso, informe de órgano instructor, informe oral, resolución de sanción, recurso de apelación,etc, resumiendo que lógicamente las autoridades no son especialistas en derecho y necesitan el asesoramiento legal, la secretaria técnica es un órgano de apoyo y no es autoridad disciplinaria, la idea es no vulnerar el principio de doble instancia.”

En ese sentido, en el caso que expones, la actuación concurrente del colega Asesor, actuando a la vez como Secretario Técnico y quien proyecta las resoluciones en diversas instancias podría viciar todos los actuados, riesgo que debe evaluar y en todo caso, corresponde corregir al titular de la entidad.

Un adecuado informe oral, preferiblemente, a cargo de un Abogado, en muchas ocasiones, ha sido gravitante para que el Organo Sancionador sino revire todo lo actuado, emita una decisión mas justa.

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